点击上方蓝字关注我们吧
案例
甲公司和乙公司签订《钢材买卖合同》，合同约定：
甲公司支付2000万元，向乙公司购买200吨钢材；
为保证乙公司的利益，甲公司先支付100万元作为定金；
丙公司为一般保证人，保证乙公司能如约履行提供钢材的义务。
后甲公司向乙公司打款100万元，即为定金。但是乙公司收到定金后跑路了。甲公司转而要求一般保证人承担保证责任。
问题：甲公司能否要求一般保证人承担100万元或者200万元的定金损失？
01
法定：保证范围不包括定金
《担保法》第二十一条 保证范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。如果保证合同里约定了丙公司的保证范围包括定金，或者更加明确约定了保证范围包括定金双倍返还，则丙公司应当按照约定，承担保证责任，返还定金或者双倍定金。但是按照法定担保，担保范围仅包括主债权的利息、违约金、损害赔偿金等等。案件没有约定，所以保证范围不包括定金，丙公司不应当承担“定金”的返还义务。
02
定金可以转为违约损害，可以纳入保证范围
实际上甲公司交付的100万，恰恰就是乙公司公司违约造成损失的一部分，因为如果乙公司按质如数交付了钢材，这100万定金就可以冲抵货款，甲公司则不会损失100万的定金。正是由于乙公司违约没有交付钢材，冲抵不了货款，又要不回来，他没有财产，这样就是违约造成损失，应该属于违约造成损失的一部分，一般保证人要承担责任。同样是100万人民币，你走双倍返还定金路子就依法无据，你走违约损害赔偿，这个路径就行得通。
03
一般保证人的先诉抗辩权转化为先执行抗辩权
一般保证人享有先诉抗辩权，但是这个“先诉”实质上并非“先诉”，也并非“先履行”。试想一下，如果先去打一个针对债务人的诉讼，然后再通过强制执行证实债务人“不能履行”，然后“再诉”保证人，保证人可能早已经藏匿财产了，等到诉讼或者执行的时候，基本一分也执行不到。实务操作中，完全可以把债务人和一般保证人一起告上法庭，甚至可以对一般保证人采取保全措施。但是法院在判决中一定要交代清楚，先执行主债务人公司的财产，没有结果的时候再执行一般保证人财产，判决要写清楚。这样既照顾到了先诉抗辩权，又降低了成本，还保证了债权人的利益。历
签订了《买卖合同》后对方不出钱购买产品？论留置权和专利权的冲突！
史
可否以疫情为由中止试用期的履行？
文
可否在产品包装上印刷公司网站域名？
章
合同法案例启示|运输合同中快递物流公司究竟应当承担多大的责任
