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用人单位未与员工应签而未签无固定期限劳动合同 应支付二倍工资差额

时间:2019-03-20 19:03:35

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用人单位未与员工应签而未签无固定期限劳动合同 应支付二倍工资差额

【序言】近日,王某因与单位发生劳动争议纠纷,托其亲友欧某找我,请帮王某拟写一份劳动仲裁申请书,基于与欧某的友情关系,欣然同意。并根据王某提供的案件材料信息,撰写如下劳动仲裁申请书,并与关注我微信公众号朋友们一起分享。劳动仲裁申请书申请人:王某,其基本情况略。被申请人:某机关事业管理服务中心,其基本情况略。请求事项:一、依法确认申请人自7月15日至7月30日期间与被申请人之间存在劳动关系;二、依法裁决被申请人支付应签而未签无固定期限劳动合同二倍工资差额36840元;三、依法裁决被申请人支付申请人休息日(星期六、星期日)和法定节假日加班费两项共123726元;四、依法裁决被申请人支付违法解除劳动关系经济赔偿金 89030元。以上二、三、四项合计249596元 。事实与理由:申请人王某原系某煤矿汽车队司机,2000年煤矿因破产关闭而成为下岗人员。经大客车司机招聘考试合格后,申请人于7月15日被聘用到被申请人处从事司机岗位工作,驾车专门服务相关领导。根据相关文件规定,原机关事业单位变更登记为现在的被申请人。申请人从7月15日始工作一直至今,从未间断。申请人被解除劳动关系前12个月平均工资为3070元,其来月平均工资1800元。申请人于6月至同年8月期间因心血管疾病请假三次住院治疗。7月30日被申请人通知申请人回单位参加干部职工大会,宣布决定本单位所有临时合同工从8月份开始实行劳务派遣形式用工形式,即改变用人单位,不改变用工单位,用工单位仍然是被申请人。要求合所有临时同工全部于8月份与劳务派遣单位签合同。否则,被申请人不再安排工作。申请人因考虑还有一年就退休就不肯与劳务派遣单位签合同,其8月份工资就被停发。此时,被申请人已解除申请人解除劳动关系。综上所述,根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[]12号)的相关规定,可确认申请人自7月15日至7月30日期间与被申请人之间存在事实劳动关系。二、双方发生劳动争议的情形(一)申请人在被申请人处从事司机岗位工作期间,被申请人一直未与申请人签订书面劳动合同,也未为申请人缴纳社会保险。社会保险费一直由申请人本人缴纳。(二)申请人在被申请人处从事司机岗位工作期间,休息日(星期六、星期日)和法定节假日,大部分时间处于加班工作状态,但被申请人从未支付加班费。(三)7月30日被申请人召开干部职工大会宣布本单位所有临时合同工从8月份开始实行劳务派遣用工形式,即改变用人单位,不改变用工单位。8月份不与劳务派遣单位签合同的职工,被申请人不再安排工作。申请人因考虑还有一年就退休就不肯与劳务派遣单位签合同,其8月份工资就被停发。三、被申请人在履行劳动合同过程中的违法行为情形(一)被申请人在申请人从事本单位司机岗位工作当中一直未履行与申请人签订书面劳动合同的法定义务,且持续违法。被申请人的行为违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定。(二)由于申请人司机工作岗位的特殊性,随时等候听从被申请人领导的工作安排,即使是星期六、星期日和法定节假日也不例外,无法正常休息。申请人工作以来,大部分时间处于加班工作状态。依照1999年9月18日和12月14日国务院关于《全国年节及纪念日放假办法》的决定,据申请人提供的相关证据核算,申请人法定节假日共加班65天,休息日(星期六、星期日)加班560天。但被申请人一直既不调休也不支付加班费。被申请人的行为违反了《工资支付暂行规定》(劳部发【1994】489号)的相关规定。同时,劳动关系存续期间,劳动报酬(工资)不受《劳动争议调解仲裁法》关于仲裁时效一年的限制。 (三)7月30日被申请人召开干部职工大会宣布本单位所有临时合同工从8月份开始实行劳务派遣用工形式,即改变用人单位,不改变用工单位,用工单位仍然是被申请人。要求所有单位临时合同工须与劳务派遣单位签订劳动合同。否则,被申请人不再安排其工作。申请人因考虑还有一年就退休就未与劳务派遣单位签订劳动合同,其8月份工资就被停发。被申请人不按法定程序决定让单位临时合同工改签劳务派遣合同,其实质就是规避劳动法律责任,属于违法解除职工劳动关系的行为。另申请人于6月至同年8月期间因心血管病请假三次住院治疗。参照原劳动部关于《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的相关规定并结合申请人在被申请人处工作的实际年限,申请人应享受12个月的医疗期待遇。由于申请人在医疗期内,被申请人不能解除申请人劳动关系。否则,属于违法解除,其行为违反了《劳动合同法》及《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》相关之规定。综上所述,虽被申请人是于变更登记的单位名称,但依照《劳动合同法》第三十三条的规定,用人单位变更单位名称,不影响劳动合同的履行。故被申请人应当向申请人支付应签而未签无固定期限劳动合同二倍工资差额、法定节假日、休息日(星期六、星期日)加班费和违法解除劳动关系赔偿金。四、被申请人应承担的法律责任(一)被申请人应支付申请人应签而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额3070×12=36840元。(二)被申请人应支付违法解除劳动关系经济赔偿金3070×14.5×2= 89030元。(三)被申请人应支付法定节假日、休息日(星期六、星期日)加班费 123726元。具计算体如下: 参照原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发【】3号)及《工资支付暂行规定》(劳部发【1994】489号)第十三条第二项、第三项的规定并结合申请人自7月15日至7月30日月平均工资1800元及法定节假日加班65天和休息日(星期六、星期日)加班560天,即法定节假日加班费:65×1800/21.75×300%=16138元,休息日(星期六、星期日)加班费:650×1800/21.75×200%=107588元。上述三项合计249596元。为维护自身合法权益,申请人依照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动调解仲裁法》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[]12号)等的相关法律、法规之规定,特向XX县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁,请求贵院支持申请人合理合法的仲裁请求。此致XX县劳动人事争议仲裁委员会申请人:王某某9月16日

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